——赠与合同纠纷里的撤诉逻辑
写在前面
很多原配一听到“撤诉”两个字，第一反应是：输了。
我理解这种感受。起诉第三者，鼓起了多大的勇气，准备了多久，结果律师说要撤诉——这在情感上很难接受。
但我想说的是：撤诉不等于认输。在赠与合同纠纷里，撤诉有时候是最聪明的选择，甚至是打赢下一场的必要准备。
要理解这一点，先要搞清楚两个概念：撤诉和败诉，到底有什么区别。
一、撤诉和败诉，不是一回事
很多人把撤诉和败诉混为一谈，这是一个很大的误解。
败诉，是法院作出了对你不利的判决。判决一旦生效，就产生“既判力”——同一个事实、同一个诉讼请求，你不能再拿到法院来打第二次。这扇门，关上了。
撤诉，是你主动申请撤回起诉。法院不作实体判决，案件就此终结。但关键在于：撤诉不产生既判力。只要诉讼时效还在，你随时可以重新起诉，拿同样的事实、同样的请求，再打一次。
这个区别，在赠与合同纠纷里尤其重要。
如果证据不足，硬打下去大概率败诉，那扇门就关上了。但如果选择撤诉，等到新证据出来，还可以重新起诉。这是撤诉最核心的价值：保留再战的权利。
二、不得不撤的情形
什么情况下，撤诉是不得不做的选择？
最常见的，是证据不足。
赠与合同纠纷的核心证据，是转账记录和婚外情关系的证明。如果转账记录不完整，或者婚外情关系的证据还没到位，贸然开庭，法官很可能驳回诉讼请求。败诉了，那扇门就关上了。
这时候，撤诉是最好的选择。撤了，等证据补齐，重新起诉。
撤诉之后，有一点要特别注意：诉讼时效。撤诉后，诉讼时效重新起算，通常是三年。只要在时效内重新起诉，权利不会丧失。但如果拖得太久，超过了时效，就真的追不回来了。
三、技巧性撤诉：这是一种战术
除了不得不撤的情形，还有一种撤诉是主动为之的——技巧性撤诉。这种撤诉，本质上是一种战术调整。
最典型的场景，是用撤诉换调查令。
调查令是法院向银行、微信、支付宝等机构调取对方财务记录的重要工具。但不是每个法官都愿意开——有的法官很配合，有的非常保守，能不开就不开。
这时候有一种操作：跟法官谈——你把调查令给我开了，我就撤诉。法官少了一个案子，皆大欢喜，有时候他会同意。拿到调查令，等结果回来，再重新起诉。
这种操作在年底尤其常见。每年12月底，法院有结案指标，法官必须把当年的案子审理完，压力非常大。这时候你要求他开调查令，他更不愿意配合。主动提出撤诉换调查令，法官少了一个案子，往往更容易答应。
另一种技巧性撤诉，是为了换一个法官。不同法院、不同法官，对同一个案子的理解可能差距很大。如果这一次分到的法官对调查令很抵触，或者裁判思路明显不利，撤诉重起，有机会换一个法官，重新来过。
我手上有不少案子，第一次起诉后撤诉，第二次起诉才打赢。不是因为第一次准备不够，而是时机不对、法官不对。撤诉重起，是为了找到更好的条件。
四、撤诉的注意事项
撤诉虽然是一种有效的战术，但也有几点需要注意。
第一，撤诉要趁早。如果对方已经提出了反诉，撤诉就没那么简单了——你撤了自己的诉，对方的反诉还在，案件还得继续。所以，如果要撤，要在对方提反诉之前做决定。
第二，撤诉后要立刻规划下一步。撤诉不是终点，是中场休息。撤诉之后，要明确：缺什么证据、怎么补、什么时候重新起诉。没有计划的撤诉，很容易变成真正的放弃。
第三，注意诉讼时效。撤诉后，诉讼时效重新起算，通常是三年。但如果原来的时效已经快到期了，撤诉后要尽快重新起诉，不能拖。
第四，撤诉的费用问题。撤诉后，已经预交的诉讼费通常可以退还一部分，但律师费一般不退。这是委托人需要提前了解的现实成本。
五、一个真实的案子
前段时间我代理了一个案子，过程很能说明问题。
原配起诉追索丈夫赠与第三者的财产。第一次起诉，案子分到了一个对调查令非常保守的法官，申请了几次都不开。没有调查令，我们手里只有部分转账记录，证据不完整，开庭胜算很低。
我跟委托人商量，主动撤诉。撤诉之前，我们跟法官谈好：开一张调查令，我们就撤。法官同意了。
调查令的结果回来之后，我们重新起诉。这一次，证据完整，转账记录清晰，婚外情关系也有充分证明。新分到的法官裁判思路也更清晰，庭审很顺，最终全额支持了原配的诉讼请求。
第一次撤诉，不是认输，是为第二次打赢做准备。
写在最后
撤诉是战术，不是认输。
在赠与合同纠纷里，撤诉有时候是保留权利的最好方式，有时候是换取更好条件的主动选择。关键是：撤得有计划，撤得有后手。
我见过很多原配，因为不了解撤诉的逻辑，在证据不足的情况下硬撑着打，结果败诉，把那扇门彻底关上了。也见过一些人，撤诉之后重整旗鼓，第二次起诉打赢了。
打官司，不只是拼勇气，也要拼策略。
本文为律师执业手记，案件细节已作模糊化处理，不涉及具体当事人信息。
彭嘉昊 / 重庆扬华（上海）律师事务所